1.1. Artikel 6
Før der indsamles personoplysninger, skal man sikre sig, at der kan findes et grundlag for behandlingen af oplysningerne i databeskyttelsesforordningens artikel 6, stk. 1.
Som to selvstændigt dataansvarlige skal arbejdsgiveren og advokatvirksomheden hver især sikre sig et behandlingsgrundlag.
For offentlige arbejdsgivere vil behandlingsgrundlaget ofte kunne findes i artikel 6, stk. 1, litra e, hvis arbejdsgiveren ønsker at iværksætte og gennemføre en undersøgelse af, om der er begået (seksuelt) krænkende handlinger på arbejdspladsen mv. Bestemmelsen fastsætter, at behandling af personoplysninger kan ske, hvis behandlingen er nødvendig af hensyn til udførelse af en opgave i samfundets interesse eller som henhører under offentlig myndighedsudøvelse, som den dataansvarlige har fået pålagt.
Bestemmelsen kan ikke anvendes ”direkte”, men kræver, at der i EU-ret eller dansk ret er et supplerende retsgrundlag. Det betyder dog ikke, at der kræves en specifik lov til hver enkelt behandling, og det vil dermed være tilstrækkeligt med én lov som grundlag for adskillige behandlingsaktiviteter – i det omfang behandlingen er nødvendig for at udføre en opgave i samfundets interesse eller som henhører under offentlig myndighedsudøvelse.
Offentlige myndigheders opgaver og aktiviteter vil typisk være reguleret i lovgivningen. Dertil kommer, at arbejdsgivere er pålagt forpligtelser efter forskellig lovgivning – eksempelvis arbejdsmiljøretlige regler, ligebehandlingsloven, forskelsbehandlingsloven og ligestillingsloven – til at sikre, at der ikke finder krænkende handlinger sted i arbejdspladsens regi.
Hvor den offentlige arbejdsgiver er underlagt sådanne forpligtelser, og hvor det er nødvendigt at iværksætte en undersøgelse for at opfylde disse, vil det være muligt at behandle personoplysninger med grundlag i artikel 6, stk. 1, litra e.
Det kan f.eks. være nødvendigt at iværksætte en undersøgelse, hvis man har modtaget henvendelser fra personer, som har været udsat for krænkelser, eller andre, som har viden herom. Derimod vil det i en databeskyttelsesretlig sammenhæng sjældent kunne anses for nødvendigt at iværksætte en undersøgelse, hvis man ikke har konkrete omstændigheder, som giver anledning hertil.
For private arbejdsgivere vil det ofte være artikel 6, stk. 1, litra f, som udgør behandlingsgrundlaget, hvis arbejdsgiveren ønsker at iværksætte og gennemføre en undersøgelse af, hvorvidt der er begået (seksuelt) krænkende handlinger på arbejdspladsen mv. Bestemmelsen angiver, at behandling af personoplysninger kan foretages, hvis behandlingen er nødvendig for, at den dataansvarlige eller tredjemand kan forfølge en legitim interesse, medmindre den registreredes interesser eller grundlæggende rettigheder og frihedsrettigheder, der kræver beskyttelse af personoplysninger, går forud herfor.
Også private arbejdsgivere er pålagt forpligtelser efter forskellig lovgivning – eksempelvis arbejdsmiljøretlige regler, ligebehandlingsloven, forskelsbehandlingsloven og ligestillingsloven – til at sikre, at der ikke finder krænkende handlinger sted i arbejdspladsens regi.
Interesseafvejningen i artikel 6, stk. 1, litra f, vil derfor oftest falde ud til den dataansvarliges side, hvis man har modtaget henvendelser fra personer, som har været udsat for krænkelser, eller andre, som har viden herom. Det skyldes, at et opgør med en usund kultur og en granskning af, om der forekommer eller er forekommet (seksuel) chikane og krænkelser, som udgangspunkt vil udgøre en legitim interesse. I den forbindelse vil behandling af personoplysninger ofte være nødvendig for at undersøge (udviklingen af) kulturen og eventuelle krænkelser, og interessen heri vil ofte gå forud for de registreredes interesser.
Artikel 6, stk. 1, litra f, kan derimod ikke udgøre behandlingsgrundlaget, hvis en undersøgelse iværksættes for ”en sikkerheds skyld”.
Den advokatvirksomhed, der indgår aftale om at udføre en opgave for en klient, vil normalt på baggrund af artikel 6, stk. 1, litra f, kunne foretage den behandling af personoplysninger, der er nødvendig for at opfylde aftalen, hvis opgaven hviler på et sagligt grundlag.
Det er forekommet, at nogle offentlige og private arbejdsgivere har gjort gældende, at artikel 6, stk. 1, litra c, udgør grundlaget for behandling af personoplysninger i forbindelse med advokatundersøgelser. Bestemmelsen angiver, at behandling kan ske, hvis behandlingen er nødvendig for at overholde en retlig forpligtelse, som påhviler den dataansvarlige.
Den retlige forpligtelse, som artikel 6, stk. 1, litra c, henviser til, bør være klar og præcis, ligesom den bør være forudsigelig for personer, der er omfattet af dens anvendelsesområde. I mange tilfælde vil retlige forpligtelser dog ikke fremstå tilstrækkeligt klare og præcise til, at artikel 6, stk. 1, litra c, kan anvendes som behandlingsgrundlag.
1.2. Artikel 9
Når det er forventeligt, at der vil blive indsamlet oplysninger, der er omfattet af forbuddet i artikel 9, stk. 1, skal man sikre sig, at der kan peges på en af undtagelserne til dette forbud i bestemmelsens stk. 2.
Det skal i den forbindelse bemærkes, at oplysninger om seksuelt krænkende adfærd ikke nødvendigvis udgør oplysninger omfattet af artikel 9. Behandling af oplysninger om krænkelser vil derfor i en lang række tilfælde kunne foretages alene på grundlag af artikel 6. Det kan imidlertid være vanskeligt at vurdere på forhånd, om der f.eks. vil blive indberettet oplysninger omfattet af artikel 9.
For både offentlige og private arbejdsgivere udgør artikel 9, stk. 2, litra f, den i praksis eneste undtagelse, som kan påberåbes, hvis det ønskes at iværksætte og gennemføre en undersøgelse af, om der er begået (seksuelt) krænkende handlinger på arbejdspladsen mv. Bestemmelsen angiver, at oplysninger omfattet af artikel 9, stk. 1 – eksempelvis oplysninger om seksuelle forhold – kan behandles, når behandling er nødvendig for, at retskrav kan fastlægges, gøres gældende eller forsvares.
Bestemmelsen omhandler såvel behandling med henblik på at fastlægge retskrav mv., der sker i den dataansvarliges interesse, og behandling, der sker i den registreredes interesse. Også behandling, der er nødvendig for, at en tredjemands retskrav kan fastlægges mv., vil skulle anses for omfattet af bestemmelsen. Bestemmelsen kan anvendes, uanset om det er i forbindelse med en retssag eller en administrativ eller udenretlig procedure.
Retskravet vil eksempelvis kunne udspringe af de eventuelle ansættelsesretlige krav eller sanktioner, som registrerede kan blive mødt med i et ansættelsesforhold. Retskravet vil også kunne bestå i krav om godtgørelse eller erstatning fra personer, som er blevet udsat for krænkelser i forbindelse med deres arbejde.
En behandling skal i øvrigt altid være nødvendig. Hvis man eksempelvis har grundlag for at behandle oplysninger om personer, fordi de pågældende har en sådan tilknytning, at et retskrav (i form af eksempelvis en ansættelses- eller kontraktretlig sanktion) kan blive aktuelt, bør undersøgelsen indrettes på en sådan måde, at det ikke risikeres, at der bliver indberettet oplysninger omfattet af artikel 9 om andre personer, f.eks. personer, der ikke længere er ansat eller i øvrigt ikke længere har nogen aktuel tilknytning til arbejdspladsen.
1.3. Oplysninger om (muligt) strafbare forhold
Hvis man har identificeret en undtagelse til forbuddet mod at behandle oplysninger omfattet af databeskyttelsesforordningens artikel 9, kan man allerede af den grund i henhold til databeskyttelseslovens § 8, stk. 5, også behandle oplysninger om strafbare forhold – forudsat det er nødvendigt at behandle sådanne oplysninger.
Hvis dette ikke er tilfældet, skal man finde anden hjemmel i databeskyttelseslovens § 8.
For offentlige arbejdsgivere gælder, at der for den offentlige forvaltning ikke må behandles oplysninger om strafbare forhold, medmindre det er nødvendigt for varetagelsen af myndighedens opgaver, jf. databeskyttelseslovens § 8, stk. 1.
For private – herunder private arbejdsgivere og advokatvirksomheder – gælder, at oplysninger om strafbare forhold må behandles, hvis den registrerede har givet sit udtrykkelige samtykke hertil. Herudover kan behandling ske, hvis det er nødvendigt til varetagelse af en berettiget interesse, og denne interesse klart overstiger hensynet til den registrerede, jf. lovens § 8, stk. 3. Bestemmelsens 2. pkt. indeholder således en skærpet vurdering i forhold til artikel 6, stk. 1, litra f, idet den berettigede interesse klart skal overstige hensynet til den registrerede.
Hvor der – eksempelvis på baggrund af konkrete henvendelser – er en berettiget interesse i nærmere at undersøge arbejdsmiljøet og eksistensen af eventuelle retskrav, kan behandlingen af oplysninger om strafbare forhold ske inden for rammerne af § 8, stk. 3, 2. pkt.